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文/蔡世军 北京市天畅律师事务所
来源/《企业合同审查法律事务》
第一节 企业合同审查流程
不管是企业内部法务人员还是外部律师对企业合同进行审查，都必须遵循一定的工作流程，以规范合同审查行为，保证合同审查的准确性和科学性。企业需要审查的合同草案主要来源有两个，一是本企业负责起草的合同草案，二是对方当事人提供的合同草案。合同草案不管来自于哪一方，都需要遵循同样的审查流程和管理流程。
合同审查的部门根据合同复杂程度或标的大小，可能会涉及不同的部门。对于标的较小、内容简单的合同，一般由企业内部法务部门审查之后即可交给业务部门签署，但如果是内容复杂、标的较大，或者是根据企业新的业务拟定的新型合同，一般涉及多个部门，例如业务承办部门、审计部门、法务部门、财务部门等，有时还需要外部律师提供法律意见进行确认。
对于一个大型企业集团而言，由总部的法律服务机构审查所有拟签订的合同草案，既不现实，也不高效。因此，对于大型企业而言，建立分级管理的合同审查机制非常重要。如何判断哪些合同属于下属单位的法务人员自行审查范围，哪些合同是必须由企业总部的法务人员审查的范围，是确定合同审查流程的一个前提。一般来说，下列合同应该有集团本部法务部门进行审查：
(1)集团公司本部签署的经济合同或技术合同；
(2)所属企业签订的利用外资合同；
(3)所属企业资产抵押、转让、出售、收购、租赁合同；
(4)所属企业对外担保合同；
(5)所属企业合并、兼并、联营合同；
(6)所属企业涉及的土地使用权转让合同、投资合同；
(7)所属企业拟签订的标的超过集团公司规定的数额之上的合同；
(8)其他重大或所属企业认为有必要由集团公司本部审查的合同。
确定合同审查分级管理制度后，企业还需要确定合同审查的工作流程。一般来说，企业内部的业务部门先根据格式文本或过去使用过的合同起草并提出一个合同草案，并说明本次合同签订欲达到的目的和合同要点所在，然后呈送合同审查部门对合同草案进行审查，合同审查部门一般是法务部门。法务部门对合同草案进行修改完善，并对合同条款进行补充，以保证合同的完整性和合法性，并预防潜在法律风险。如果是数额较大、涉外合同或新型合同，还要由公司财务部门对合同中涉及的财务条款进行审查，以保证财务条款能够实际履行，且不违反公司内部的财经制度和银行支付的要求。最后法务部门在根据业务部门和财务部门的意见进行最后修改，以确定最终合同文本。因此，可以将企业合同审查流程简化为以下几个步骤：
一、申请合同审查并提交相关材料
公司业务部门或拟签订合同部门向公司法务部门进行合同送审登记，并填写合同审查申请表。
合同审查申请表上需要写明合同标的、合同拟签订时间、希望合同审查截止时间、合同承办人、联系方式等信息，并将签订本次合同有关的信息资料附随之后，作为合同审查部门了解合同背景进行审查确认的必要文件。
【注意事项】
实务中，送审部门应注意以下方面：
1．业务承办人向有关机构提交合同草案时，应预留2日以上完整工作日作为合同审查部门审核时间，重大经济合同需预留7个工作日以上作为审核时间。
2．业务承办人应对合同当事人对方进行初步的资格审查，并在提交送审登记时一并提交如下材料：
(1)能证明合同对方当事人主体资格合法的文件，例如营业执照或其他主体登记证明；
(2)能证明欲签合同标的应符合当事人经营范围文件，涉及专营许可的，应提供相应的许可、等级、资质证书；
(3)由对方当事人委托代理人代签合同的，应提交真实、有效的法定代表人身份证明书、授权委托书、代理人身份证明；
(4)对方具有相应的履约能力的证明材料，必要时应要求其出具资产负债表、资金证明、注册会计师签署的验资报告等相关文件；
(5)对方履约信用的证明文件，如过去三年与本企业经济往来有无违约事实，是否有涉及重大经济纠纷或重大经济犯罪案件等。
在提供上述所列各种文件时，其文本为复印本时，还须加注”与原件核对无误”字样，并由核对人签字。
3．业务承办人提交本次业务需要关注的问题或合同需要特别保障实现的方面，供送审部门给予特别关注。并向送审部门提交以下本次交易的信息资料：
(1)合同交易事项（标的）、数量、价款、质量要求；
(2)支付方式或履行程序（包括时间、地点和履行方式）；
(3)合同谈判中已经约定的主要条款或主要事项；
(4)合同的背景资料，包括主要邮件、传真、备忘录、会议纪要等；
(5)违约责任或救济手段；
(6)本次特别关注的风险以及初步解决方案；
(7)如属于涉外合同，对法律适用、争议解决、合同语言等条款的考虑；
(8)本次合同文本草案的提供方。
二、法务部门初步审查
企业法务部门工作人员对送审合同进行初步审查，进行完善和修订，并出具合同审查法律意见。
【注意事项】
企业法务部门对合同的审核内容主要是合法性、严密性、可行性等审查。主要包括：
1．合法性：
(1)主体合法，签约各方具有签约的权利能力和行为能力；
(2)内容合法，签约各方意思表示真实、有效，无悖法律、法规、政策，无规避法律行为，无显失公平内容；
(3)形式合法；
(4)签约程序合法。
2．严密性：
(1)条款齐备、完整；
(2)文字清楚准确；
(3)设定的权利和义务具体、确切；
(4)相应手续完备；
(5)相关附件完备；
(6)附加条件适当、合法。
3．可行性：
(1)资信可靠，有履约能力；
(2)担保方式切实、可靠。
4．合同承办形式审核：
(1)承办人无误；
(2)符合规定程序；
(3)各审核部门审核意见书齐备；
(4)合同文本文字无误，正副本及附件份数齐备。
此外，需要注意的是，如果是律师受企业委托，对企业提供的合同文本进行审查，还需要注意不要轻易将企业送审的合同整条删除，然后将自己认为完美的范本条款粘贴进去，而是尽可能在送审合同文本上进行外科手术。这样做的目的一是尽可能尊重客户的劳动和认知习惯，因为客户对于送审的合同文本比较熟悉，也可能多次使用过，容易理解；二是已经多次履行的合同，其中的约定往往有自身的合理性，律师如果不是发现有法律漏洞或重大法律风险，不要轻易否定。
三、相关部门联合审查
企业法务部门完成初步审查后，根据初审结果判断是否进入进一步审查程序，如属于普通合同，企业法务部门负责人复审并签署审查意见就可以发还申请部门。如属于疑难内容，则需要报请外部律师进行进一步审查确认，并出具法律意见书。如属于重大合同，则需要报请企业领导并建议召集业务部门、法律部门、审计部门、财务部门等相关部门进行集体会审，法律部门根据会审意见出具法律审查意见。
【注意事项】
作为业务、财务部门对合同审核主要包括以下方面：
1．合同的经济性：
(l)市场需求情况属实；
(2)市场需求预测可靠、合理；
(3)投入产出核算经济、准确。
2．合同的技术性：
(1)工程技术依据真实、可靠；
(2)技术措施完备、可行；
(3)技术标准和参数科学、真实、可行。
3．合同的可行性：
(1)整体项目技术具有可靠性；
(2)经济效益或社会效益具有真实性；
(3)资产、资金使用效果的财务可行性；
(4)具有可操作性。
4．合同的安全性：
(1)涉及的知识产权已采取相应的保护或限制措施；
(2)无损本公司商誉、商业秘密及其他利益。
作为审计部门，主要审查合同的以下方面：
1．资金、资产的合法性：
(1)资金来源合法，资产的所有权明确、合法；
(2)资金使用和资产动用的审批手续合法；
(3)资金、资产的用途及使用方式合法。
2．价款、酬金和结算的合理性与合法性：
(1)价款、酬金的确定正确合理、合法；
(2)资金结算、酬金支付方式明确、具体、合法；
(3)与资金、资产等有关的其他事项合理、合法。
3．索赔条款的合法性。
四、返还送审业务部门
企业法务部门审查完毕后，通知送审部门领取合同审查法律意见。
五、变更修改送审程序
对于已经审查完毕的企业合同草案，如果需要变更或修改，还需要按照以上流程重新进行。
六、审核签署
法律部门结束审核后，应将法律意见书、其他审核机构意见书连同合同草案退还合同承办人，由合同承办人报送法定代表人或授权代表审核签署。
第二节 企业合同管理流程
企业合同管理，是指企业按照合法、规范、科学的要求，对企业合同的拟定、修改、审查、签订、履行、合同纠纷处理以及保管、归档等内容进行规范化管理的活动，达到防控企业法律风险，维护企业合法权益的目的。根据《企业内部控制应用指引16号–合同管理》(财会(2010)11号）及财政部会计司有关解读，合同管理可以分为合同订立阶段的管理和合同履行阶段的管理两个阶段，合同订立阶段包括合同调查、合同谈判、合同文本拟定、合同审批、合同签署等环节，合同履行阶段包括合同履行、合同补充和变更、合同结算、合同登记等环节。因此，合同审查与合同管理的关系，是部分与整体的关系，合同管理包括合同审查，合同审查是合同管理的一个环节，合同审查主要体现在合同订立阶段中的审查。以下根据财政部会计司对《企业内部控制应用指引16号–合同管理》解读文件，对合同管理流程介绍如下：
一、合同调查
合同订立前，企业应当进行合同调查，充分了解合同对方的主体资格、信用状况等有关情况，确保对方当事人具备履约能力。
合同调查的目的是为了避免以下风险：
1．忽视被调查对象的主体资格审查，准合同对象不具有相应民事权利能力和民事行为能力或不具备特定资质，与不具备代理权或越权代理的主体签订合同，从而导致合同无效，或引发潜在风险；
2．在合同签订前错误判断被调查对象的信用状况，或在合同履行过程中没有持续关注对方的资信变化，致使企业蒙受损失；
3．对被调查对象的履约能力给出不当评价，将不具备履约能力的对象确定为准合同对象，或将具有履约能力的对象排除在准合同对象之外。
合同调查阶段方法很多，常见或主要措施如下：
1．审查被调查对象的身份证件、法人登记证书、资质证明、授权委托书等证明原件，必要时，可通过发证机关查询证书的真实性和合法性，关注授权代理人的行为是否在其被授权范围内，在充分收集相关证据的基础上评价主体资格是否恰当。
2．获取调查对象经审计的财务报告、以往交易记录等财务和非财务信息，分析其获利能力、偿债能力和运营能力，评估其财务风险和信用状况，并在合同履行过程中持续关注其资信变化．建立和及时更新合同对方的商业信用档案。
3．对被调查对象进行现场调查，实地了解和全面评估其生产能力、技术水平、产品类别和质量等生产经营情况，分析其合同履约能力。
4．与被调查对象的主要供应商、客户、开户银行、主管税务机关和工商行政管理部门等进行沟通，了解其生产经营、商业信誉、履约能力等情况。
【注意事项】
在完善合同调查阶段工作的同时，企业应建立完善的客户管理制度，做好以下工作：
(1)在与新客户签订合同前，企业应对新客户的注册、资信及经营能力等情况进行调查。企业还应建立客户档案，对客户资信等级进行评估，予以归类分级，并据以掌握签订合同的条件。
(2)企业应注意防范客户流失。在与企业职工订立劳动合同时，企业应明确规定：职工如因故离开企业，在一定期限内不得利用原客户渠道从事与本企业相竞争的业务活动；否则，应承担由此给企业造成的经济损失，情节严重者还将追究法律责任。
二、合同谈判
初步确定准合同对象后，企业内部的合同承办部门将在授权范围内与对方进行合同谈判，按照自愿、公平原则，磋商合同内容和条款，明确双方的权利、义务、责任。
在合同谈判阶段，主要的法律风险存在以下几个方面：
1．忽略合同重大问题或在重大问题上做出不当让步；
2．谈判经验不足，缺乏技术、法律和财务知识的支撑，导致企业利益损失；
3．泄露本企业谈判策略，导致企业在谈判中处于不利地位。
为了避免以上问题出现，合同谈判阶段需要注意以下几个方面：
1．收集谈判对手资料，充分熟悉谈判对手情况，做到知己知彼；研究国家相关法律法规、行业监管、产业政策、同类产品或服务价格等与谈判内容相关的信息，正确制定本企业谈判策略。
2．关注合同核心内容、条款和关键细节，具体包括合同标的的数量、质量或技术标准，合同价格的确定方式与支付方式，履约期限和方式，违约责任和争议的解决方法、合同变更或解除条件等。
3．对于影响重大、涉及较高专业技术或法律关系复杂的合同，组织法律、技术、财会等专业人员参与谈判，充分发挥团队智慧，及时总结谈判过程中的得失，研究确定下一步谈判策略。
4．必要时可聘请外部专家参与相关工作，并充分了解外部专家的专业资质、胜任能力和职业道德情况。
5．加强保密工作，严格责任追究制度。
6．对谈判过程中的重要事项和参与谈判人员的主要意见，予以记录并妥善保存，作为避免合同舞弊的重要手段和责任追究的依据。
三、合同文本拟定
企业在合同谈判后，根据协商谈判结果，拟定合同文本。在合同文本拟定阶段，主要存在以下问题和风险：
1．选择不恰当的合同形式；
2．合同与国家法律法规、行业产业政策、企业总体战略目标或特定业务经营目标发生冲突；
3．合同内容和条款不完整、表述不严谨准确，或存在重大疏漏和欺诈，导致企业合法利益受损；
4．有意拆分合同规避合同管理规定；5．对于合同文本须报经国家有关主管部门审查或备案的，未履行相应程序。
为了避免以上问题出现，企业在合同拟定阶段，应注意以下几个方面：
1．企业对外发生经济行为，除即时结清方式外，应当订立书面合同。
2．严格审核合同需求与国家法律法规、产业政策、企业整体战略目标的关系，保证其协调一致；考察合同是否以生产经营计划、项目立项书等为依据，确保完成具体业务经营目标。
3．合同文本一般由业务承办部门起草，法律部门审核；重大合同或法律关系复杂的特殊合同应当由法律部门参与起草。国家或行业有合同示范文本的，可以优先选用，但对涉及权利义务关系的条款应当进行认真审查，并根据实际情况进行适当修改。各部门应当各司其职，保证合同内容和条款的完整准确。
4．通过统一归口管理和授权审批制度，严格合同管理，防止通过化整为零等方式故意规避招标的做法和越权行为。
5．由签约对方起草的合同，企业应当认真审查，确保合同内容准确反映企业诉求和谈判达成的一致意见，特别留意”其他约定事项”等需要补充填写的栏目，如不存在其他约定事项时注明”此处空白”或”无其他约定”，防止合同后续被篡改。
6．合同文本须报经国家有关主管部门审查或备案的，应当履行相应程序。
四、合同审核
合同文本拟定完成后，企业应进行严格的审核。合同审核阶段需要避免的法律问题如下：
1．合同审核人员因专业素质或工作态度原因未能发现合同文本中的不当内容和条款。
2．审核人员虽然通过审核发现问题但未提出恰当的修订意见。
3．合同起草人员没有根据审核人员的改进意见修改合同，导致合同中的不当内容和条款未被纠正。
为了避免出现以上问题，建议从以下方面做好合同审查工作：
1．审核人员应当对合同文本的合法性、经济性、可行性和严密性进行重点审核，关注合同的主体、内容和形式是否合法，合同内容是否符合企业的经济利益，对方当事人是否具有履约能力，合同权利和义务、违约责任和争议解决条款是否明确等。
2．建立会审制度，对影响重大或法律关系复杂的合同文本，组织财会部门、内部审计部、法律部、业务关联的相关部门进行审核，内部相关部门应当认真履行职责。3．慎重对待审核意见，认真分析研究，慎重对待，对审核意见准确无误地加以记录，必要时对合同条款作出修改并再次提交审核。
【注意事项】
合同审核过程中，如果出现以下情况，一般是需要重点审查或由几个部门进行
会审的合同：
(1)公司总部领导确定需要会审的合同；
(2)公司开展新业务或其他特殊业务需要单独草拟的合同；
(3)公司使用客户或第三方提供的合同样本的合同；
(4)合同标的较大或合同法律关系复杂，可能引起法律风险的融资或保函类等合同；
(5)使用公司制定的示范类合同文本但作出较大修改的合同。
五、合同签署
企业经审核同意签订的合同，应当与对方当事人正式签署并加盖企业合同专用章。在本环节中，企业存在的主要风险是：
1．经办人超越权限签订合同；
2．合同印章管理不当，如使用公司某一个部门印章代替合同专用章等；
3．签署后的合同被篡改，或者合同没有进行小签或加盖骑缝章等；
4．因授权手续不全导致合同无效等。
为了避免出现以上情况，企业应该从以下方面做好预防工作：
1．按照规定的权限和程序与对方当事人签署合同。正式对外订立的合同应当由企业法定代表人或由其授权的代理人签名或加盖有关印章。授权签署合同的，应当签署授权委托书。
2，严格合同专用章保管制度，合同经编号、审批及企业法定代表人或由其授权的代理人签署后，方可加盖合同专用章。用印后保管人应当立即收回，并按要求妥善保管，以防止他人滥用。保管人应当记录合同专用章使用情况以备查，如果发生合同专用章遗失或被盗现象，应当立即报告公司负责人并采取妥善措施，如向公安机关报案、登报声明作废等，以最大限度消除可能带来的负面影响。
3．采取恰当措施，防止已签署的合同被篡改，如在合同各页码之间加盖骑缝章、装订成册并使用防伪印记、使用不可编辑的电子文档格式等。
4．按照国家有关法律、行政法规规定，需办理批准、登记等手续之后方可生效的合同，企业应当及时按规定办理相关手续。
【注意事项】
在合同签署方面，企业应建立分级授权签字制度，包括以下内容：
(1)企业重大经济合同应该由企业的法定代表人代表本企业签订合同。其他合同可以是企业法定代表人授权之人。授权根据合同种类、金额、付款方式及期限的不同，制订分级授权签字制度。
(2)为使签约对方了解企业内部的分级授权制度，企业可在标准合同格式的显著位置披露本企业的授权签字制度。
(3)在业务人员离职、辞退时，企业须收缴一切能表明其为该企业工作人员的证件，并通知有关已知客户。
在制定分级授权签字制度的同时，企业还应该加强对合同印章的管理，包括以下方面：
(1)企业应加强合同印章的管理，对合同印章的刻制、缴销、保管和使用作出规定。
(2)企业应规定合同须签字盖章生效，并在有关合同条款中予以明确注明o
(3)企业不应将事先盖有合同印章的空白合同交由业务人员使用。如确因工作需要，应建立相应的批准、登记、核销制度。
六、合同履行
合同订立后，企业应当与合同对方当事人一起遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。在合同履行阶段，企业需要注意以下风险：
1．本企业或合同对方当事人没有恰当地履行合同中约定的义务。
2．合同生效后，对合同条款未明确约定的事项没有及时协议补充，导致合同无法正常履行。
3．在合同履行过程中，未能及时发现已经或可能导致企业利益受损情况，或未能采取有效措施。、
4．合同纠纷处理不当，导致企业遭受外部处罚、诉讼失败，损害企业利益、信誉和形象等。
为了避免出现以上风险，企业可以从以下方面加强管理控制措施：
1．强化对合同履行情况及效果的检查、分析和验收，全面适当执行本企业义务，敦促对方积极执行合同，确保合同全面有效履行。
2．对合同对方的合同履行情况实施有效监控，一旦发现有违约可能或违约行为，应当及时提示风险，并立即采取相应措施将合同损失降到最低。
3．根据需要及时补充、变更甚至解除合同。一是对于合同没有约定或约定不明确的内容，通过双方协商一致对原有合同进行补充；无法达成补充协议的，按照国家相关法律法规、合同有关条款或者交易习惯确定；二是，对于显失公平、条款有误或存在欺诈行为的合同，以及因政策调整、市场变化等客观因素已经或可能导致企业利益受损的合同，按规定程序及时报告，并经双方协商一致，按照规定权限和程序办理合同变更或解除事宜；三是对方当事人提出中止、转让、解除合同的，造成企业经济损失的，应向对方当事人提出书面索赔。
4．加强合同纠纷管理，在履行合同过程中发生纠纷的，应当依据国家相关法律法规，在规定时效内与对方当事人协商并按规定权限和程序及时报告。合同纠纷经协商一致的，双方应当签订书面协议；合同纠纷经协商无法解决的，根据合同约定选择仲裁或诉讼方式解决。企业内部授权处理合同纠纷，应当签署授权委托书。纠纷处理过程中，未经授权批准，相关经办人员不得向对方当事人作出实质性答复或承诺。
【注意事项】
在合同履行过程中，企业可以从以下方面加强监督，做好合同履行工作：
(1)企业以合同编号及／或发运单编号为依据，建立履约各环节的监督管理机制。
(2)在履约过程中，如业务经办人员发生变动，应向本部门其他人员书面交接工作。
(3)企业的对外付款应由财务部门审核，报企业领导批准。
(4)企业履约监督部门应对未能履行或未及时履行的经济合同进行督促检查，并及时向企业分管领导汇报。
在合同履行过程中，如果发生合同履行争议，应该妥善解决，并需要注意以下问题：
(1)合同发生争议后，有关业务部门应及时通报企业法律部门，共同研究案情，分清法律责任，并提出解决办法，报企业总经理或分管副总经理审核后执行。
(2)凡经多次协商仍无法解决的有争议的索赔案件，可采取仲裁方式或通过诉讼解决。仲裁和诉讼地点原则上应在我国境内。
(3)争议确属企业责任，应予赔付的，应以书面形式与客户确定合理的赔付金额和赔付办法。
七、合同结算
合同结算是合同执行的重要环节，既是对合同签订的审查，也是对合同执行的监督，一般由财会部门负责办理。
在合同结算阶段，主要存在的法律风险是：
1．违反合同条款，未按合同规定期限、金额或方式付款。
2．疏于管理，未能及时催收到期合同款项。
3．在没有合同依据的情况下盲目付款。
为了避免以上风险，可以从以下方面采取管理控制措施：
1．财会部门应当在审核合同条款后办理结算业务，按照合同规定付款，及时催收到期欠款。
2．未按合同条款履约或应签订书面合同而未签订的，财会部门有权拒绝付款，并及时向企业有关负责人报告。
八、合同登记
合同登记管理制度体现合同的全过程封闭管理，合同的签署、履行、结算、补充或变更、解除等都需要进行合同登记。合同登记环节的主要风险是：合同档案不全，合同泄密，合同滥用等。
在合同登记方面，企业需要做好以下工作：
1．合同管理部门应当加强合同登记管理，充分利用信息化手段，定期对合同进行统计、分类和归档，详细登记合同的订立、履行和变更、终结等情况，合同终结应及时办理销号和归档手续，以实行合同的全过程封闭管理。
2．建立合同文本统一分类和连续编号制度，以防止或及早发现合同文本的遗失。
3．加强合同信息安全保密工作，未经批准，任何人不得以任何形式泄露合同订立与履行过程中涉及的国家或商业秘密。
4．规范合同管理人员职责，明确合同流转、借阅和归还的职责权限和审批程序等有关要求。
【注意事项】
与合同登记密切联系的是合同档案的管理，合同档案的管理工作要求企业注意以下方面：
(l)企业须建立合同档案，并制订合同档案管理制度。
(2)合同档案应由经办人收集整理、立卷归档，并集中统一管理。
(3)合同档案包括合同执行过程中形成的各种单证、函电和其他文件材料。
(4)企业应根据合同履行期限、金额、质量、保质期及索赔期等因素，规定不同合同档案的保管期限。短期保管一般为5年以下，长期保管一般为5年以上。
(5)合同档案保管期限届满后，应进行鉴定，由业务部门提出存毁意见，并对准备销毁的文件列出清单，报企业主管领导审批后销毁。销毁清单应永久保存。
九、合同评审
合同作为企业承担独立民事责任、履行权利义务的重要依据，是企业管理活动的重要痕迹，也是企业风险管理的主要载体，为此，合同管理内部控制指引强调企业应当建立合同管理的后评估制度。企业应当建立合同履行情况评估制度，至少于每年年末对合同履行的总体情况和重大合同履行的具体情况进行分析评估，对分析评估中发现合同履行中存在的不足，应当及时加以改进。
【注意事项】
在合同评审方面，企业应注意以下方面：
(1)企业应成立由企业领导及有关部门负责人组成的合同评审小组，依据企业有关经济合同管理规章制度，定期对每笔履行完毕的经济合同进行评审。
(2)评审内容主要包括合同的签订、审核、履行、争议解决等。
(3)企业应制订评审结果等级划分方法，并制订相配套的奖惩措施。