如何提供商业秘密保护专项法律服务

　　文/郑秋云 福建天衡联合（泉州）律师事务所

　　2017年1月份华为刚爆出”6名员工涉嫌向友商泄露公司内部资料被刑拘”的消息,随后不久,5月份又有新闻报道”老干妈商业机密疑遭窃取,嫌疑人系离职人员,涉案金额高达千万元人民币”,关于商业秘密的价值、如何保护的话题再次因这两个案件备受瞩目。

　　据笔者所知,一般执业五年以上的律师,手头上都会有十余家常年法律顾问单位,那便避免不了企业客户向律师咨询如何防范员工带着商业秘密跳槽到对手单位或者咨询技术信息被盗窃了如何保护等诸多问题,律师提供的往往是”亡羊补牢式”意见,何为”亡羊补牢式”意见?那就是要求员工签署保密协议、竞业限制协议、制定严格制度后,企业除坐等员工违反、追究责任外再无其他措施可采取。这种方案往往在企业遭受损失后才有效,企业客户想必对此方案不见得多么满意。

　　虽然《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十一条列举七种有效保密措施:（1）限定涉密信息的知悉范围,只对必须知悉的相关人员告知其内容;（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施;（3）在涉密信息的载体上标有保密标志;（4）对于涉密信息采用密码或者代码等;（5）签订保密协议;（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求;（7）确保信息秘密的其他合理措施,而前述保密措施属于比较模糊的指导,在不同的性质、种类的商业秘密上如何选用保密措施、如何交叉使用才能不仅在法律上”有效”,实际也”有效”保护商业秘密,那才是专项服务的意义。

　　当一家企业向律师发出”商业秘密保护法律服务”需求信号时,作为律师必不可免地要考虑两个问题，如何提供服务及如何收取律师费。两个问题紧密相连,客户满意了服务,付费自然爽快。倘若按以往只是提供一两份协议的服务方式,恐怕客户既感觉未从根本上解决问题、法律顾问未发挥应有的作用外,律师费更不愿意支付太多,很多律师是将其包含在常年法律顾问服务范围内,不另外收取。

　　提供”有效、有价值”的商业秘密专项法律服务,是笔者研究这项业务的初衷。为考察企业对这块的需求,笔者特意制作一份《公司文件分类及保密措施表》上传于网上共享平台,一年半期间内浏览量近1800人次,有偿下载次数为40次,单看数据并不多,但要知道此前网络上关于企业保密方面多是条款、制度而无具体措施时,这份《分类和措施表》的阅读人群和需求显然更能反映一些问题。

　　接下来,笔者将尝试归纳提供商业秘密保护专项法律服务的操作思路。

　　（一）听取企业目前所面临的问题

　　企业主动寻求律师介入时,往往会先告知目前面临的问题,更高概率是直接告诉律师他们目前遭遇了被泄密的可能。这时候,肯定先解决企业面临的问题,其次通过这个事件借机向企业介绍商业秘密保护的基本知识,告知企业负责人一些难以预测的可能轻易被泄密的情况。

　　可能情况1:在职期间,故意或者重大过失导致泄露。

　　故意:当员工手上有一块香饽饽（公司商业机密）,又有人出一些诱惑性的筹码比如价钱、职务、财务,向其发出购买邀请,员工容易禁不住诱惑,谋一己之私,把香饽饽从公司往外扔,造成泄密。

　　重大过失:比如财务主管和朋友聊天时,将公司拟投资的计划当作聊天炫耀的资本,因而造成泄密。

　　可能情况2:带着商业秘密跳槽

　　公司对这种泄密方式是最惶恐的,因为人员已经不在公司受控范围内,而离职员工奔往同类型企业的概率又相当高,基本上新用人单位也是看中员工的履职经验,故而如何限制带着商业秘密跳槽的员工泄密,是防范中的重点。

　　可能情况3:带走公司重要人员

　　公司有部分员工是无法接触商业机密的,但其本身又比较不安分,若看中公司现在主营业务有市场前景,挖走公司负责研发或者主管客户的员工,另立门户,也是常有的事情。

　　其他可能情况:比如接待公司客户参观时,疏于防范,将公司的工艺流程供客户拍照;比如媒体采访时,将整个研制过程、配方告知,媒体随即报道,行业人士因此获知等等。

　　（二）先了解企业业务类型、技术含量层次、组织架构等基本概况

　　当企业负责人初步认同律师的前述风险分析观点后,律师可进一步提出帮企业诊断的意愿。

　　1、原因和目的

　　（1）不是所有的企业都需要对商业秘密严苛管理,有些企业只需要进行简单的法律服务。原因在于病人头痛时,可能就认为自己重症在身,医生排查后认为只需要多喝水,即便没产生专项医疗服务,仍旧是专业与否的重要体现。

　　（2）检测企业商业秘密的种类、类型、复杂程度、涉密对象及对商业秘密保护的重视程度。此检测工作不仅对企业基本情况有个摸底,是方案制作的基础,同时有助于摸查企业对聘请律师开展专项工作的需求程度、难易程度及可能潜在的阻碍,确定报价范围。

　　（3）寻找目前企业在保护商业秘密方面的不足。企业的不足将进一步得出必须防范的紧迫依据,向企业阐述损失后果,引导其接受我们的服务。

　　2、本项准备工作开展方式

　　（1）要求企业配合填写《公司商业秘密保护与管理状况自查表》;

　　（2）向企业负责人分析只是签署协议的危险性和局限性;

　　和购买任何产品一样,企业会将我们的专项服务与其他律师服务进行对比,甚至为了减少费用支出,主动要求律师提供保密协议制作服务即可,此时律师应当通过分析企业的问题、举例阐述其防范不足的危险性和局限性,若有类似行业、相近区域企业真实案例为佳。其危险性包括但不限于:①企业的经济损失可能巨大;②企业的竞争力下降;③企业名誉受损;④企业内部员工可能效仿;⑤可能遭遇的巨大损失和现在支出一点费用的利益对比。而仅仅签署协议,局限性体现在:企业只能毫无依据地寄希望于能震慑员工,及追究违约后的责任,对企业的损失难以弥补。

　　（3）向企业负责人分析接受这方面法律服务的益处;

　　风险防范于未然,商业秘密的有效管理是将损害降低到最小,让企业的核心竞争力运行在有价轨道内,若企业疏于防范和管理,对日后可能面临的巨大损害没有敬畏之心,而仅仅是着眼于本专项服务的费用支出,那便是得不偿失了。

　　（三）专项服务方案的内容制作、执行

　　商业秘密的专项服务方案从制作到执行分为六大步骤:确定服务的目标、制作实施方案、培训、执行、考核、总结整改。

　　1、确定服务的目标

　　将商业秘密保护、防范措施转为企业对员工工作习惯要求,分布于企业各个重要岗位、各个工作流程中,以流程化、标准化、程序化为准则,为每个重要岗位设计”岗位工作习惯”,包括:不同岗位的文件制作、资料分类、保管、传递审批、通知、外交接待、媒体采访等基本工作行为进行标准化规范,同时确定”商业秘密本身的管理措施”,将防范藏于每一项工作行为要求中,纵向、横向持续性管理和监控。

　　2、制作实施方案

　　方案应当包括:

　　（1）企业的经营形态、信息性质和现状分析;

　　（2）确定企业的商业秘密范围;

　　（3）企业的涉密人员构成;

　　（4）不同岗位涉密等级、防范等级及岗位工作习惯标准;

　　（5）商业秘密本身的管理措施;

　　（6）人事保密协议、竞业限制协议、对外合作保密协议、保密制度、知识产权管理制度、商业秘密被侵权应对措施等文件起草、制作;

　　（7）培训实施计划,包括对企业负责人、管理层、涉密人员的培训,培训内容包括侵害商业秘密应承担的刑事法律责任、各个岗位防范工作习惯养成培训等;

　　（8）考核体系;

　　（9）方案实施完成的时间及确认。