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作者 | 郝韶泽，山西华炬律师事务所，微信13934577299
一、并购尽职调查的项目
（一）项目分类
不管采用合并、股权收购、资产收购，版权都需要调查其权属清晰情况，权属纠纷情况，权属受限情况。在目前接触的企业并购中，专门从事文化产业的企业接触较少，在尽职调查中并没有将版权单列为一个项目。
在尽职调查中，版权可能体现在两个项目下：一是企业的重大资产，重大资产对应企业已取得所有权的部分，已经形成的版权；一是企业的重大合同，对应企业经许可使用部分，可能形成或形成中的版权。如北京华人影视策划股份有限公司，其对五部影视作品享有著作权，但其正在履行或将要履行的有3份联合摄制合同、1份剧本创造合同、1份剧本版权转让合同、2份影视剧后期制作合同和1份VI设计合同书。
（二）案例
股权并购方式案例：万达集团以6.5亿美元并购美国世界铁人公司100%股权，世界铁人公司是世界最大的铁人三项赛事运营者和最著名铁人三项赛事品牌拥有者，占全球长距离铁人三项运动份额的91%。公司既是赛事品牌拥有者，又是赛事经营者，其在全球范围内组织、推广和授权运营铁人三项运动赛事达37年，拥有五个独家铁人三项赛事品牌，在全球每年运营250多项赛事。
资产收购案例:视觉中国de 关联公司联景国际(Unity Glory)正式收购Corbis Images公司所持有并管理的Corbis Images、Corbis Motion、Veer 授权品牌相关的图片素材版权、域名、商标等资产。
二、尽职调查事项和清单
尽职调查根据并购的方式不同，深入程度略有不同。如资产收购可能涉及过户问题，需要对过户的可能性予以关注，而股权收购则不涉及该问题。尽调毕竟是有限时间内未达到无重大过失进行的行为，需重点与实现商业目的先关联的版权资产。
（一）主要调查以下事项：
1、权属关系和权属内容；
2、权属关系有无瑕疵法律问题；
3、在行业内的竞争力；
4、对企业利润的贡献度；
5、对业务发展可能带来的不确定性因素；
6、收购价格；
（二）尽职调查清单
1、版权登记清单，包括本企业所有的、共有的及本企业被许可使用的版权，以及权利证书、使用许可证、合同等法律要件；
2、正在申请的版权登记清单；
3、使用许可合同、权利转让合同等；
4、过去或现在发生的版权诉讼、仲裁和行政处罚情况说明，包括相关裁判文书、裁决书、行政机关处罚通知书；
5、企业内部关于版权的管理机构和规章制度；
6、与版权有关的股东会（大会）决议、董事会决议、重要的会议记录；
三、关注的重点问题
（一）版权权属瑕疵
版权权利人的识别相对来讲更难一些，因为该权利的产生并不依赖于登记。比如《暗香》词作者陈涛起诉沙宝亮一案。就并购而言，可能涉及以下单位所有（单独或共同所有）、职工所有（单独或共同）、职务作品、第三方来源。
1、共同所有的版权
一般而言，版权的共有人之间的权利和义务采取约定优先的原则。在公司并购中，如果目标企业存在共同所有的版权，需要审查该版权按约定或规定是否需要共同所有人全部同意方可转移。因此，需要仔细审查共同所有权的内容，例如，各方的许可权限、版权转移的条件、对版权有效性的维持以及侵权发生时的救济方式等约定。此外，还可能涉及到版权在集团内部混同使用的问题。
天津市滨海新区人民法院2016）津0116民初753号乐视网（天津）信息技术有限公司与未来电视有限公司侵害作品信息网络传播权纠纷一审民事判决书：涉案电视剧《幻影》（又名:《蝶变》）片尾署名:“本作品版权归重庆重视传媒有限责任公司、金英马影视文化股份有限公司、重庆剧龙广电影视传媒有限责任公司共同所有”。重庆重视传媒有限责任公司和重庆剧龙广电影视传媒有限责任公司分别出具了《版权声明书》，声明对于金英马影视文化股份有限公司对《幻影》的信息网络传播权、网络版权、新媒体权利已经或者将要做出之转让、任何授权行为，均表示授权、同意并确认。2013年5月29日，金英马影视文化股份有限公司出具《授权书》，授权乐视天津对于《幻影》独占专有的信息网络传播权，授权使用期限为八年，自2013年6月25日起至2021年6月24日止。
2、个人所有及职务作品
可能涉及是否需要给予作者奖励，查看劳动合同中是否有相关的约定。当然，有劳动合同就不错了，更不用谈详细的条款了。
杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初第2749号华强方特（深圳）动漫有限公司与杭州红易图网络科技有限公司著作权权属、侵权纠纷一审民事判决书：深圳华强数字动漫有限公司系动画片《熊出没之过年》[电视动画片发行许可证号:（粤）动审字（2013）第004号]的制作机构。2012年12月20日，国家版权局核发著作权登记证书，载明申请人深圳华强数字动漫有限公司（中国）以职务作品著作权人身份提交的文件符合规定要求，对李明、丁亮于2011年1月25日创作完成并于2012年1月18日在北京首次发表的美术作品《熊大》、《熊二》、《光头强》各12幅（共36幅）享有的著作权予以登记。
3、第三方来源
如果目标企业所使用的版权来自于第三方，在并购时必须认真审查相关的使用许可合同，查明许可种类，以及合同中是否存在改编等权利，以及是否存在二次授权等情况。识别原始版权人、继受版权人。
北京市高级人民法院（2016）京民辖终19号乐视网（天津）信息技术有限公司与欢瑞世纪影视传媒股份有限公司著作权许可使用合同纠纷二审民事裁定书：欢瑞公司在一审中起诉称2013年8月2日，欢瑞公司与乐视天津公司在北京市朝阳区共同签署《信息网络传播权独占专有许可使用协议》，约定欢瑞公司授予乐视天津公司电视剧《古剑奇谭》（简称《古》剧）之独占专有信息网络传播权，同时授权其母公司乐视网信息技术（北京）股份有限公司在其自有或合作平台上以非独家形式使用授权节目的信息网络传播权，并确认此授权不构成对乐视天津公司之独占专有信息网络传播权之否定。授权期限自授权作品创作完成之日至其在国内首家卫视首集首播之日起八年期满日，授权使用费为5000万元；乐视天津公司不得在国内首播卫视首集首播之日之前将授权影视节目上线播出，且乐视天津公司保证自授权节目首播频道播出当日每集播出起24小时后乐视天津公司方可上线授权节目，否则应向欢瑞公司支付授权使用费总额同等金额的违约金，违约金无法弥补欢瑞公司实际损失的，乐视天津公司还应补足这部分损失。乐视天津公司对《古》剧进行信息网络传播过程中，严重违背双方关于授权节目播放秩序的特别约定，对《古》剧的正常播放造成重大不利影响。
（二）版权的时间风险
版权相对其他版权时间风险不大，因其不需要交年费，时间也较长，但也应予以适当关注。此处时间风险更多值得关注的是许可合同的授权期。比如文字作品的摄制权，近期引起的争议的有作家匪我存思的作品《迷雾围城》，具体内容自行百度。
（三）版权的涉讼风险
在并购前，应评估目标公司作为原告或被告参与的、已结案的或正在审理的诉讼案件情况、无效情况，包括调查案件性质、诉讼法律关系和结案情况。
德力股份（002571）：因广州创思涉嫌侵犯著作权罪被银川公安机关刑事立案，且广州创思相关负责人被银川公安机关采取了强制措施，公司经向深圳证券交易所申请，三次延期召开2015年第1次临时股东大会。在此期间广州创思与相关方进行了多次沟通、协商，公司也通过公告等形式表明了公司的立场及对案件证据的理解，但截止目前该案件尚处于银川公安机关的补充侦查过程中且预计在一段时期内不会有明确结果。上述事项在司法程序的时间进度和结果上存在较大的不确定性，可能对广州创思的业务经营及未来业绩产生一定的不利影响，并增加本次重大资产重组审核和实施的不确定性。经公司与交易各方充分协商后，决定终止本次重大资产重组事项。
（四）资产评估问题
版权的作价是个难题，在涉及国资监管的时候，必须评估。
著作权资产评估的规范性文件包括《中华人民共和国资产评估法》、《资产评估准则——无形资产》、《著作权资产评估指导意见》、《知识产权资产评估指南》。
评估指南要求评估时要考虑资产的宏观经济和行业的前景，版权资产应用的历史、现实状况与发展前景，版权资产的获利期限。同时还区分了评估目的，分别为以转让或者许可使用为目的，以出资为目的，以质押为目的，以诉讼为目的，以财务报告为目的，分别对拟评估的资产提出了不同的要求。
广东省广州市中级人民法院（2014）穗中法知民终字第608号华盖创意(北京)图像技术有限公司与北京微梦创科网络技术有限公司著作权侵权纠纷二审民事判决书：被控侵权图片的著作权人应当对图片进行资产评估，根据著作权资产评估指导意见通知，著作权资产的评估应当由注册资产评估师对享有著作权的作品进行相关的情况调查，再作出价格的评估。即使华盖公司对该图片提出诉讼，其也要注册资产评估师对该图片作出价格评估，而不是无视我国法律规定，漫天要价，一张图片要10000元的赔偿违反中国国情，也超越美国市场价格。
（五）资质许可的问题
在诸多产生版权的领域中，如影随形的是各种营业资质。甚至说更重要的是这些资质。比如影视制作单位，如果无法完成《广播电视节目制作经营许可证》的续期，会对公司的持续经营造成影响。此外，可能还需要办理《摄制电影许可证》、《电视剧制作许可证》、《影片公映许可证》等。
同时，广电总局等行政机关不定期颁布的各种规章也可能对目标公司的持续经营造成影响，需要予以关注。