合肥知识产权律师网
上海市浦东新区人民法院
民事判决书
(2015)浦民三(知)初字第528号
原告上海汉涛信息咨询有限公司。
法定代表人张涛,经理。
委托代理人傅钢,上海市协力律师事务所律师。
委托代理人游闽键,上海市协力律师事务所律师。
被告北京百度网讯科技有限公司。
法定代表人梁志祥,经理。
委托代理人王建新,男,北京百度网讯科技有限公司员工。
委托代理人王萱,上海市国泰律师事务所律师。
被告上海杰图软件技术有限公司。
法定代表人王帅,董事长兼总经理。
委托代理人吴向东,上海汉商律师事务所律师。
委托代理人马赛,上海汉商律师事务所律师。
原告上海汉涛信息咨询有限公司(以下简称汉涛公司)与被告北京百度网讯科技有限公司(以下简称百度公司)、上海杰图软件技术有限公司(以下简称杰图公司)不正当竞争纠纷一案,本院受理后,依法适用普通程序,经过庭前会议交换证据后,由审判员徐俊、许根华、邵勋组成合议庭,公开开庭审理。原告汉涛公司委托代理人傅钢,被告百度公司委托代理人王建新、王萱,被告杰图公司委托代理人吴向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汉涛公司诉称:汉涛公司经营的大众点评网(www.dianping.com)创建于2003年4月。汉涛公司为经营大众点评网,投入了大量经营成本。大众点评网收集了大量商户信息,并吸引大量消费者通过真实体验发布点评信息。大众点评网中用户点评等内容已经成为广大消费者选择相关商家和服务的重要参考资料,为汉涛公司取得了良好社会效益和经济效益。汉涛公司对于大众点评网的点评信息享有合法权益,依法受我国法律保护。百度公司是百度地图(map.baidu.com)和百度知道(zhidao.baidu.com)的经营者,杰图公司是城市吧街景地图(www.city8.com)的经营者。汉涛公司发现,百度公司存在以下不正当竞争行为:
一、自2012年以来,百度公司未经许可,在未付出相应劳动及支出相应成本的情况下,在百度地图、百度知道中大量抄袭、复制大众点评网点评信息,直接替代了大众点评网向用户提供内容。百度公司由此迅速获得用户和流量,攫取汉涛公司市场份额,削减汉涛公司竞争优势及交易机会,给汉涛公司造成了巨额损失。其行为违背公认商业道德和诚实信用原则,构成不正当竞争。
二、”大众点评”等标识属于知名服务特有名称,百度公司网站使用了上述标识,使得相关公众对服务来源产生误认,属于擅自使用知名服务特有名称的不正当竞争行为。
三、2013年4月16日,名为”叶立鹤”的网络用户在其微博”weibo.com/laoyehome”发问:”百度地图的美食部分在大量直接引用大众点评网评论和介绍,但仅允许用百度帐号登录进行评论。怎么回事？”“百度地图”官方微博在”叶立鹤”微博中回复称:”亲我们现在是合作关系呀”。由于双方并不存在合作关系,百度公司该回复构成虚假宣传。杰图公司与百度公司有深度合作关系,其将含有侵权内容的百度地图内嵌于自己网站中,扩大了百度公司的侵权范围,与百度公司构成共同侵权。
综上所述,两被告行为已经严重侵害了汉涛公司利益,给汉涛公司造成了巨额损失,也妨害了公正有序的市场秩序,应依法承担相应法律责任,故请求判令:一、百度公司立即停止不正当竞争行为,即停止制作及删除百度公司运营的网站以及百度地图手机软件上的不正当竞争内容；二、杰图公司立即停止不正当竞争行为,即停止在其网站内嵌并使用含有侵权内容的百度地图相关产品及服务；三、百度公司、杰图公司共同赔偿汉涛公司经济损失人民币9,000万元(以下币种相同)及汉涛公司为制止侵权行为支出的合理费用453,470元；四、百度公司、杰图公司在《中国知识产权报》刊登公告,在百度公司、杰图公司网站首页显著位置上连续三十天刊登公告,澄清事实消除不良影响,公告内容需征得汉涛公司书面许可。
被告百度公司辩称:一、百度公司与汉涛公司不是同业竞争关系,大众点评网为用户提供以餐饮为主的消费点评、消费优惠等业务,同时提供餐厅预定、外卖等服务。而百度公司提供的是搜索服务,两者没有直接竞争关系。二、汉涛公司对于大众点评网中存在用户点评不享有任何权利。用户点评绝大部分不属于受著作权法保护的作品。即使用户点评属于作品,其著作权人也非汉涛公司,而是网络用户。即便汉涛公司确实为收集点评信息付出了大量的劳动和成本,汉涛公司关于其对点评信息享有某种权利或权益的主张也无法律依据。三、百度公司使用大众点评网信息并不构成不正当竞争。首先,百度地图通过蜘蛛机器人访问各个网站,至于特定内容可否抓取,搜索引擎将根据网站Robots协议的内容判断,百度公司的抓取行为完全符合大众点评网的Robots协议。其次,百度公司仅有限地展现来自大众点评网的用户点评,且设置了指向大众点评网的链接,不仅不会给汉涛公司造成损失,还会为汉涛公司带来流量。最后,若汉涛公司认为百度公司构成侵权,其完全可以通过修改大众点评网的Robots协议禁止百度公司搜索引擎访问其网站点评信息,但汉涛公司始终未这样做。四、百度公司使用”大众点评”等标识,是为了标注信息的来源,不构成不正当竞争。五、百度公司在”叶立鹤”的微博中回复”合作关系”,该行为不是宣传行为,而是针对特定个人的被动回答。且百度公司并无虚构事实,大众点评网可以使用百度账户登录,即双方账户是打通的,故双方网站当然存在合作关系,百度公司并未进行虚假宣传。六、即使百度公司行为构成侵权,本案应参照著作权法关于法定赔偿规定,在50万元以下进行酌定。
被告杰图公司辩称:一、其与汉涛公司之间不存在竞争关系。汉涛公司的竞争优势在于商户的分类导航、排序比较。杰图公司的街景地图是3D街道实景地图。二、两被告使用信息方式合理。汉涛公司根本无意禁止搜索引擎抓取其网站点评信息。百度地图仅少量展示大众点评网点评信息,在大众点评网海量点评信息中占比很小。三、两被告行为不会给汉涛公司造成损害,百度地图展示少量点评信息,且都设置了指向至大众点评网链接,可以为大众点评网导流。四、杰图公司街景地图没有使用大众点评网信息。涉嫌侵权的信息在百度地图上,杰图公司网站通过API(应用程序编程接口)调用百度地图,杰图公司与百度公司不存在共同故意或过失。无论百度公司是否构成不正当竞争,杰图公司均不构成不正当竞争。
经审理查明:
一、大众点评网的经营情况
汉涛公司是大众点评网(www.dianping.com)的经营者。大众点评网为网络用户提供商户信息、消费评价、优惠信息、团购等服务。商户信息通常包括联系电话、地址、图片等信息。大众点评网注册用户可以对商户进行评论,评论通常包括环境、服务、价格等方面,并可附上照片。大众点评网提供商户分类导览,网站商户分为餐饮、丽人、电影、…等类别,网络用户可以从分类商户列表中查找商户。网络用户也可以通过网站查找相关商户。网络用户若需要使用地图查看商户地理位置,或者需要规划路线、导航,大众点评网可为用户调用其他网站的地图,如腾讯地图。大众点评网提供部分商户的团购等业务。
汉涛公司举证的(2014)沪东证经字第310号公证书载明:2014年1月8日进行公证时,大众点评网”关于我们”有以下内容:大众点评是中国领先的本地生活信息及交易平台,也是全球最早建立的独立第三方消费点评网站。大众点评不仅为网友提供商户信息、消费点评及消费优惠等信息服务,同时亦提供团购、电子会员卡及餐厅预订等O2O交易服务。大众点评是国内最早开发本地生活移动应用企业,目前已经成长为一家移动互联网公司,大众点评移动客户端已成为本地生活必备工具。大众点评网于2003年4月成立于上海。截止到2013年第三季度,月活跃用户超过7,500万,点评数量超过2,800万条,收录商户数量超过600万家,覆盖全国2,300多个城市。截止到2013年第三季度,月综合浏览量(网站及移动设备)超过25亿,其中移动客户端浏览量超过70%,移动客户端累计独立用户数超过8,000万。目前,除上海总部外,大众点评已经在北京、广州等40多座城市设立分支机构。
大众点评网设置了众多城市站点。百度公司举证的(2015)沪东证经字第16874号公证书载明:2015年9月29日进行公证时,大众点评网拼音首字母为A的站点就有近120个,其中包括境内城市站点如鞍山、安康等,也包括境外城市或国家站点,如安哥拉、奥地利。网站收录商户数据十分庞大。如仅北京市就收录餐厅134,072家、休闲娱乐类21,076家、购物类105,517家,运动健身类8,509家…
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第4008号公证书载明:2014年12月10日进行公证时,大众点评网的”用户使用协议”有以下内容:大众点评网所提供各项服务的所有权和运作权均归汉涛公司所有。大众点评网用户使用协议系由大众点评用户与汉涛公司就大众点评网各项服务所订立的相关权利义务规范。用户通过访问和/或使用本网站,即表示接受并同意本协议所有条件和条款。任何用户接受本协议,即表明该用户主动将其在任何时间段在本站发表的任何形式的信息的著作财产权,以及应当由著作权人享有的其他可转让权利无偿独家转让给大众点评网运营商所有,同时表明该用户许可大众点评网有权利就任何主体侵权单独提起诉讼,并获得赔偿。大众点评网要求各搜索引擎遵循行业规范,即”拒绝Robots访问标准”,否则将视你的抓取行为是对我网站财产权利和知识产权的侵犯,有权通过法律诉讼维护网站利益。
百度公司举证的(2014)京方正内经证字第15706号公证书载明:2014年9月17日,百度公司代理人对大众点评网Robots规则(www.dianping.com/robots.txt)进行证据保全公证。根据大众点评网Robots规则,大众点评网未对百度搜索引擎抓取其用户点评信息进行限制。在庭审过程中,汉涛公司亦确认,百度公司搜索行为未违反大众点评网Robots规则。
使用百度搜索餐饮商户名称时,大众点评网通常排在搜索结果前列。汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第1268号公证书载明:2014年5月7日,汉涛公司代理人使用百度搜索”奥华餐厅”、”北京比格披萨”等餐饮店,搜索结果中有大众点评网、爱帮网、百度地图、开饭喇等网站相关信息,其中大众点评网通常排在搜索结果第一页靠前位置。
大众点评网提供了多种登录途径。百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16692号公证书载明:2014年10月15日,百度公司代理人使用浏览器打开大众点评网的注册、登录页面。在注册大众点评网账号时,有”同意大众点评网《用户使用协议》”的选项。用户也可以用QQ、微博、支付宝、人人网、百度等网站的账号及密码直接登录大众点评网,使用其他网站的账号登录时,没有”同意大众点评网《用户使用协议》”的选项。
大众点评网的帮助中心载明:网络用户发表点评、上传商户图片,根据点评内容的丰富程度,可获得相应贡献值和D币。网站个别功能需要贡献值达到一定程度才可以使用。贡献值高的会员点评,也会在一些活动和推荐中,拥有较高的优先权。D币是可以在大众点评网进行礼品兑换或参与其他活动的”站内货币”。
上海求信会计师事务所出具审计报告载明:2011年至2013年,汉涛公司连续三年亏损。其中2013年度营业总收入约为2.9亿元,营业总成本约为3.9亿元。
二、百度地图使用大众点评网点评信息的相关情况
百度公司是百度网(www.baidu.com)的经营者。百度公司除了向公众提供电脑端的百度地图(map.baidu.com),还推出适用于移动设备的百度地图应用。百度地图除了提供定位、地址查询、路线规划、导航等常用地图服务外,还为网络用户提供商户信息查询、团购等服务。百度地图中有搜索框,网络用户可以通过关键字搜索商户。也可以先定位当前地址,然后通过附近商户列表查找商户。百度地图中的商户包括餐饮、酒店…等类别,商户页面有商户地址、电话、用户点评等信息。百度地图也有点评功能,百度的注册用户可以对商户进行评论。
百度地图中商户的数量庞大。百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16109号公证书载明:2014年9月27日,在百度地图搜索”娱乐”,结果显示,北京市有4,357家商户,上海市有5,113家商户…百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16888号公证书载明:2014年10月18日,在百度地图搜索”酒店”,结果显示,在北京市有3,140家,上海市有2,509家…在百度地图搜索”餐饮”,结果显示,北京市有4,756家,上海市有5,292家,广州市有2,755家。在百度地图中搜索”丽人”,结果显示,北京市有4,928家,上海市有4,461家,广州市有2,931家。”景点”、”超市”…等类别同样有数量庞大的商户。
汉涛公司举证的公证书主要涉及百度地图中餐饮类的数百家商户。公证书显示,此类商户大部分点评信息来源于大众点评网等网站,直接由百度地图用户撰写的点评数量不多。百度地图对于来源于其他网站的信息,标注了信息的来源,如对于来源于大众点评网的点评信息,标注”来自大众点评”等标识。
(一)百度地图电脑端的情况
汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第1123号、第1149公证书载明:2013年4月18日、19日,汉涛公司代理人对百度地图中的相关商户的信息进行公证。该两次公证采用相同的方法,均通过输入商户名称进行搜索的方式选定商户。该版本百度地图中的商户可显示5条来自于大众点评网的点评信息,每条点评信息后面都有”详情”,点击”详情”可跳转至大众点评网相应的点评页面。如百度地图中的商户”pankoo釜山料理(国瑞店)”的基本信息包括地址、电话、人均价等,并有13条团购信息,另后有5条点评信息。在大众点评网,商户”pankoo签山料理(囯瑞店)”的点评信息有166条。两次公证涉及北京、成都、广州、上海、西安等地的餐饮商户。
汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第3674号公证书载明:2013年11月29日,汉涛公司代理人对百度地图中指定商户的信息进行证据保全公证。如百度地图中商户”Post餐厅”的页面,有3条来自大众点评网和1条来自订餐小秘书的点评,每条点评后有”详情”,点击”详情”可跳转至点评的源网站。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第673号公证书载明:2014年3月28日及5月7日,汉涛公司代理人对百度地图餐饮类指定商户的信息进行了证据保全。百度地图中每个商户显示了约20条点评,分别来源于大众点评网、订餐小秘书、QQ美食等网站,每条点评信息都标明来源。每条点评信息后有”详情”,点击”详情”,可跳转至点评信息的源网站。百度地图中也有少部分百度地图用户发布的点评信息。本次公证涉及北京、上海、广州、成都、西安、重庆、深圳等地的商户。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第3622号公证书载明:2014年11月10日,汉涛公司代理人对百度地图餐饮类指定商户的信息进行了证据保全。如百度地图中的商户”外婆家(华润时代店)”显示有963条点评,商户页面中已显示的9条点评中,有6条来源于大众点评网；每条点评均有来源,如标注”来自大众点评”,点击”来自大众点评”,可跳转至大众点评网。
此外,百度地图中的其他类型的商户也有大量来自大众点评网的点评信息。汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第3851号公证书载明:2014年11月25日,汉涛公司代理人对百度地图中”丽人”、”景点”、”餐饮”…等商户公证,从商户列表中随机选择商户。上述商户的点评信息中,有很多来自于大众点评网。如百度地图中”东瀛国际造型(人民广场店)”有点评信息617条,其中来源于大众点评网的有615条。百度地图对源于其他网站的长点评亦予以全文显示,如百度地图中”好乐迪(新天地旗舰店)”有一条来自大众点评网的点评信息,有400多字。
汉涛公司举证的(2015)沪卢证经字第3236号公证书载明:2015年8月17日公证时,百度地图中的商户仍然向用户提供来自大众点评网的点评信息。部分商户有百度糯米的团购业务,点击团购链接,可跳转至百度糯米网站。部分商户有外卖服务,点击”订外卖”,可跳转至百度外卖网站。
百度公司举证的公证书中,百度地图中商户的点评信息也有很多来源于大众点评网。如百度公司举证(2014)京方正内经证字第16093号公证书载明:2014年9月17、18日,百度公司代理人对百度地图中指定商户公证。本次公证主要涉及餐饮商户。根据该公证书,总体而言,百度地图中商户的点评信息主要来源于大众点评等网站,只有少量点评信息来源于百度地图的用户。如商户”迪欧咖啡大兴店”的25条点评信息中,有16条来源于大众点评网,其余9条来源于QQ美食、美团等网站,只有一条来源于百度地图用户。商户”聚源楼”的10条点评信息中,有7条来源于大众点评网,有3条来源于百度地图用户。商户”哈根达斯(西单店)”的点评信息则主要来源于QQ美食网。再如商户”载巷小食”的19条点评信息中,有11条来源于大众点评网,有7条来源于百度地图用户,有1条来源于订餐小秘书网。
百度地图中,有些类别的商户点评信息没有或较少使用大众点评网的点评信息。百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16094号公证书载明:2014年9月25日公证时,百度地图上景点的点评信息主要来源于百度旅游网、携程网、去哪儿网,也有一些点评信息来源于大众点评网。
百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16108号公证书载明:2014年9月26日公证时,百度地图中的”酒店”类的点评信息主要来源于去哪儿网、携程网、艺龙网、同程旅游网等网站。
百度公司举证的(2014)京方正内经证字第16109号公证书载明:2014年9月27日公证时,在百度地图随机选择娱乐、KTV、体育场馆、网吧、足疗…等类别的商户中,也有相当多的点评信息来源于大众点评网。有部分商户的点评信息主要来源于大众点评网,有部分商户的点评信息主要来源于第三方网站,也有部分商户的点评信息主要来源于百度地图用户。
百度公司举证的(2015)沪东证经字第17025号公证书载明:2015年10月9日公证时,百度地图中”房产”的信息来源为搜房网、安居客、新浪乐居等网站,”酒店”的点评来源于去哪儿网站。
(二)百度地图移动端的情况
百度网载明:百度公司于2012年8月1日推出百度地图安卓(Android)版VI.2版,于2015年7月3日推出安卓(Android)版V8.4版。除了安卓(Android)版,百度公司还推出使用iPhone版及iPad版的百度地图。
汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第655号公证书载明:2013年4月11日,汉涛公司代理人从商场购买了AUXV960手机一部,并将该手机封存于公证处。(2013)沪卢证经字第1047号公证书载明:2013年4月12日,汉涛公司代理人对手机中的百度地图AndroidAUX专版3.1.0.162Build1061026的内容公证；其使用百度地图搜索”美食”,出现餐饮商户列表；依次点击列表中的餐饮商户,可进入该餐饮商户的页面,内有商户信息和点评信息。点评信息来源于大众点评、开饭喇、QQ美食、订餐小秘书等网站。该版本的百度地图并未完整显示点评信息。如商户”渝香情(丽园路店)”显示了3条来自大众点评网的点评信息,3条信息下方有”到大众点评查看全部653条评论”的链接；对于已显示的3条信息,百度地图页面也未完整显示,每条点评信息后方有”查看全文”；点击”查看全文”,会启动手机中的浏览器,页面跳转至大众点评网的相关网面。
汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第1048号、第1049号公证书载明:2013年4月15日、16日,在AUXV960手机上安装百度地图V4.7.0,在百度地图搜索”美食”,对列表中的商户公证。此版本百度地图中每个商户可显示5条来自大众点评网的点评信息,这5条点评信息系全文显示,较长的点评信息有”点开展示”标识,点击该标识可查看该点评信息的全部内容,但页面仍停留在百度地图的页面,未跳转至大众点评网。该次公证涉及上海、北京、广州、重庆、西安等地”美食”类商户。
汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第3674号公证书载明:2013年12月4日,汉涛公司代理人使用公证处封存的AUXV960手机,在该手机上安装百度地图V6.2.0,并通过百度地图搜索款找到指定餐饮商户。百度地图中的点评信息主要来源于大众点评网、订餐小秘书等网站。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第782号公证书载明:2014年4月4日,汉涛公司代理人在HUAWEIG610-T11手机上安装百度地图V6.9.0,对百度地图中指定餐饮商户的信息公证。百度地图中大部分点评信息来源于大众点评、订餐小秘书等网站,每个网站选取5条信息,且5条信息均予以全文显示。也有部分点评信息来源于百度地图用户。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第3852号公证书载明:2014年11月26日,汉涛公司代理人在红米手机1S上安装百度地图V7.6版,对百度地图中美食、酒吧、咖啡厅…等商户列表中的商户公证。上述商户的点评信息大部分来源于大众点评网。如商户”沧浪亭(马当路店)”有31条点评信息,商户”Scarpetta”有90条点评信息,大部分点评信息来源于大众点评网,且每条点评信息均予以全文显示。本次公证涉及上海、北京、广州、杭州等地的商户。
汉涛公司举证的(2015)沪卢证经字第3237号公证书载明:2015年8月17日,汉涛公司代理人使用该公证处的提供的红米1S手机,在手机上安装百度地图V8.5版,对百度地图上的相关商户信息公证。公证时,百度地图中仍有大量来自大众点评网的点评信息。
在案件审理过程中,本院于2016年4月11日组织当事人对百度地图勘验,确认在点击安卓手机的百度地图和电脑端百度地图中商户的点评信息后面的”来自大众点评”字样,可以跳转至大众点评网的该点评页面。
三、百度知道使用大众点评网点评信息的相关情况
百度知道(zhidao.baidu.com)是百度公司推出的另一个产品。百度知道中包括提问和回答,通常由一个百度用户提出问题,由其他一个或数个百度用户提供答案。百度知道提供搜索功能,网络用户可以搜索已经发布的问题及答案。
网络用户在百度知道搜索餐饮商户名称时,百度公司会直接向网络用户提供来自大众点评网的点评信息。汉涛公司举证的(2013)沪卢证经字第3675号公证书载明:2013年11月29日,汉涛公司代理人使用该公证处的电脑,使用浏览器打开百度知道,输入”四叶(三里屯店)”,搜索出很多含有关键词”四叶三里屯店”的问题,如:”哪位知道四叶三里屯店和新原理店有何区别？哪家更好？”“四叶寿司三里屯店150元午式套餐哪些团购网可以消费？”“请问四叶寿司除了三里屯店还有哪家？”搜索结果排第一的是标题为”四叶(三里屯店)怎么样百度知道”的内容,点击该搜索结果,跳转至百度知道”四叶(三里屯店)怎么样”的页面,页面没有商户信息,只有点评信息,共有190条点评,全部来源于大众点评网。在百度知道中搜索”海底捞火锅(大钟寺中坤店)”、”金福源铁板烧”、”福临德海鲜火锅”等商户名称,也出现相同的情况,即百度知道会直接向网络用户提供来自大众点评网的点评信息。
四、杰图公司运营街景地图的情况
杰图公司运营的城市吧街景地图(www.city8.com)向网络用户提供实景地图,该地图未向用户提供来自大众点评网的信息。该网站通过API调用了百度地图或腾讯地图。在城市吧街景地图网页,街景地图和百度地图在同一个页面展示。街景地图中没有被控侵权的信息,涉案信息存在于百度地图中。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第1048号公证书载明:2014年4月15日,汉涛公司代理人对网站相关内容进行证据保全公证。(一)网站”关于我们”有以下内容:2006年7月17日,城市吧网站正式上线,在全球范围内率先推出实景地图概念。相对于传统的地图搜索服务,除文字和二维地图的信息,城市吧的优势在于,可以提供每个位置点对应的360度真实场景。2008年4月,城市吧推出上海地图新版。新版中,城市吧将其定位从实景地图拓展到实景城市。目前,城市吧已经开通41个城市的街景。2012年7月6日,城市吧推出了地图查询服务,覆盖了国内近150个城市,您可以查询到街道、银行、医院、宾馆、公园等地理位置,也可以帮助您找到地理位置相关的生活服务,如娱乐、美食、汽车服务、旅游等。(二)进入北京街景地图(bj.city8.com),在页面上方有杰图公司的街景地图,在页面下方有百度地图；依次点击网页左侧的”街景商家”、”餐饮服务”、”餐馆”,显示餐馆列表；从列表中选择餐馆,在bj.city8.com网站的百度地图窗口中有相应的餐馆信息,点击餐馆信息后方的”详情”,可跳转至百度地图的网站(map.baidu.com),在百度地图网站可看到该商户有来源于大众点评网的点评信息。该次公证还涉及上海、天津、大连、沈阳等地的商户。
杰图公司举证的(2014)沪东证经字第8011号公证书载明:2014年5月23日公证时,百度地图API说明(developer.baidu.com/map)中的”常见问题-使用者须知-使用范围”有以下内容:…
五、百度公司被控虚假宣传的情况
汉涛公司举证的(2015)沪卢证经字第3236号公证书载明:2013年4月16日9时41分,名为”叶立鹤”的网络用户在其微博”weibo.com/laoyehome”发布评论:”百度地图的美食部分在大量直接引用大众点评网评论和介绍,但仅允许用百度账号登录进行评论,怎么回事？@大众点评网@百度地图”。该微博仅有一条回复,即”百度地图”官方微博(weibo.com/baidumap)于当日17时24分的回复:”亲我们现在是合作关系呀”。
六、其他相关事实
汉涛公司举证的(2014)沪东证经字第4756号公证书载明:《中国经济时报》于2007年5月30日刊载的文章《大众点评:你的地盘,听我的》中载明:目前第三方餐饮服务网站信息来源通常有两种模式。其一是…；另一种模式则是以大众点评网为代表的”点评模式”,这是一种最彻底的Web2.0模式,所有信息釆集与更新都由有实际消费体验的网民上传提供,网站方面只需做一些信息筛选、整理等工作。前一种模式好处在于起点低,无须用户积累。但这种模式耗费的成本相对来说要大。相比之下,”点评模式”需要较长时期的用户、访问量积累,起点较高,进入难度大。
汉涛公司举证的(2014)沪卢证经字第953号公证书中载明:中国电子商务研究中心网站(b2b.toocle.com)于2014年2月28日转载新京报的文章《地图战:020生态”核变”》中载明:百度端来糯米,阿里一统高德,腾讯分羹大众点评。围绕地图入口,BAT构建020生态圈,烧的是钱,拼的是时间。从根本上说,互联网切入本地生活服务,最核心的是能够线上与线下如何形成闭环。…
《人民日报》于2014年2月20日刊载的文章《大众点评与腾讯达成战略合作》中载明:大众点评与腾讯控股有限公司19日共同宣布达成战略合作。…百度也于今年1月宣布将全资收购糯米网,发力推进本地生活服务。随着移动互联网的发展,这一领域的竞争将日益激烈。
汉涛公司举证的(2015)沪卢证经字第3236号公证书载明:南方网IT频道(it.southcn.com)于2015年7月11日转载第一财经日报的文章《BAT角力团购类网站美团糯米及大众点评三足鼎力》。该文称:被百度收购之后颇为低调的糯米网在几天前突然被推到台前。…百度将在3年内对糯米业务追加200亿元投资。从团购网站排名来看,美团网、大众点评、糯米网前三名的顺序已经很长时间没有变化。团800发布的数据显示,今年5月份,美团网的销售额是86亿元,大众点评是46亿元,糯米网则是14亿元。
汉涛公司举证的其与案外人高德软件有限公司于2012年9月25日签订《数据合作协议》中约定:…共同力争在基于位置服务的生活服务领域获得行业领先地位；合作内容主要包括双方数据的交换与融合,及相互开放API供对方根据本协议约定使用；协议有效期为三年。
汉涛公司为本案共支出打印费、复印费3,470元。2013年4月至2014年5月,上海市协力律师事务所向汉涛公司开具了三张律师费发票,总额共计40万元。汉涛公司主张为本案支出公证费5万元,举证了6,000元的公证费发票原件及总额为44,000元的盖有公证处公章的发票复印件。
上述事实,由当事人陈述,汉涛公司举证…号公证书、网页打印件、审计报告、汉涛公司与高德公司的协议、报刊、发票、百度公司举证的…号公证书,杰图公司举证的(2014)沪东证经字第8011号公证书,本院制作的勘验笔录等证据在案佐证。
本院认为,
根据原、被告双方诉辩意见,本案各方主要争议体现在五个方面:一、关于百度公司使用大众点评网点评信息是否构成不正当竞争；二、关于百度公司对案外人微博回复行为是否构成虚假宣传；三、关于百度公司使用”大众点评”等标识是否构成擅自使用知名服务特有名称；四、关于杰图公司是否与百度公司构成共同侵权；五、关于被告应承担的民事责任。分述如下:
一、关于百度公司使用大众点评网点评信息是否构成不正当竞争
(一)百度公司和汉涛公司是否存在竞争关系
汉涛公司经营的大众点评网向网络用户提供商户基本信息及点评信息。商户基本信息包括地址、联系方式、商户简介等信息。点评信息是消费者对该商户服务、价格、环境等方面所发表的评论。网络用户若对某商户感兴趣,可以调用地图查询路线。大众点评网还提供部分商户的团购等服务。
百度公司辩称,大众点评网自称是”城市生活消费平台”,而百度公司是搜索引擎服务商,百度地图、百度知道提供信息亦是其百度搜索服务的一部分,百度地图提供基于位置的服务,故百度公司与汉涛公司不存在竞争关系。本院认为,在现代市场经营模式尤其是互联网经济蓬勃发展的背景下,市场主体从事多领域业务的情况实属常见。对于竞争关系的判定,不应局限于相同行业、相同领域或相同业态模式等固化的要素范围,而应从经营主体具体实施的经营行为出发加以考量。反不正当竞争法所调整的竞争关系不限于同业者之间的竞争关系,还包括为自己或者他人争取交易机会所产生的竞争关系以及因破坏他人竞争优势所产生的竞争关系。竞争本质上是对客户即交易对象的争夺。在互联网行业,将网络用户吸引到自己的网站是经营者开展经营活动的基础。即使双方的经营模式存在不同,只要双方在争夺相同的网络用户群体,即可认定为存在竞争关系。
本案中,百度公司除了提供网络搜索服务,还提供其他网络服务。尤其是随着移动互联网的高速发展,百度地图已逐渐成为百度公司最重要的移动端产品之一。百度地图除了提供传统的地理位置服务如定位、导航等之外,亦为网络用户提供商户信息及点评信息,并提供部分商户的团购等服务。大众点评网和百度地图都为用户提供LBS服务(LocationBasedServices,即基于位置的服务)和O2O服务(OnlineToOffline,即线上到线下的服务),两者在为用户提供商户信息和点评信息的服务模式上近乎一致,存在直接的竞争关系。此外,百度公司还通过百度知道向用户提供来自大众点评网的点评信息。百度公司通过搜索技术从大众点评网等网站获取信息,并将搜索引擎抓取的信息直接提供给网络用户,其和大众点评网一样都向网络用户提供商户信息和点评信息,百度公司不仅是搜索服务提供商,还是内容提供商。百度公司通过百度地图和百度知道与大众点评网争夺网络用户,可以认定百度公司与汉涛公司存在竞争关系,百度公司的上述辩称意见本院不予采纳。
(二)汉涛公司是否因百度公司的竞争行为而受到损害
汉涛公司诉称,百度公司大量使用大众点评网的点评信息,给大众点评网造成损害。百度公司辩称,大众点评网和百度地图都有海量的商户,汉涛公司仅公证了极其有限的商户,并不能证明百度公司大量使用大众点评网的点评信息。本院认为,大众点评网和百度地图均有庞大的商户数量,当事人不可能对所有商户都公证,只能选取部分商户进行公证。汉涛公司举证的公证书中,所涉及的商户主要为餐饮类商户。汉涛公司公证时,根据百度地图自行生成的商户列表进行公证,此种方式所选取的商户具有随机性。此外,汉涛公司亦通过关键词搜索的方式选取商户进行公证。汉涛公司举证的公证书中,不管哪种方式选定的商户,百度地图中都有大量来源于大众点评网的点评信息。即使是百度公司举证的证据,如(2014)京方正内经证字第16093号公证书,也可证明百度地图餐饮等类别的商户大量使用大众点评网点评信息的事实。百度公司还举证了大量的公证书,欲证明百度地图中房产、酒店等类别的商户未使用大众点评网的点评信息,但上述证据并不能否认百度地图中其他类别尤其是餐饮类商户大量使用点评信息的事实。
百度公司还辩称,其仅少量使用大众点评网的信息,且在使用点评信息时设置了指向大众点评网的链接,不会对大众点评网产生实质性替代,不会对汉涛公司造成损害。本院认为,百度公司使用了部分大众点评网的点评信息,如大众点评网某商户可能有几千条点评信息,百度地图使用了其中的几百条或者几十条信息。按照常识,网络用户通常不会完整查看某商户的几百条甚至几千条点评信息后才作出选择,网络用户通过几十条甚至十几条评论就足以作出选择。尤其对于目前大量使用手机的用户而言,受屏幕尺寸、阅读习惯等因素的制约,网络用户作出选择所需的信息量可能更少。虽然百度地图中设置了指向大众点评网的链接,但由于百度地图中的每一条点评信息都是完整的,用户并不需要再去大众点评网查看该信息。百度地图大量使用大众点评网的点评信息,替代大众点评网向网络用户提供信息,会导致大众点评网的流量减少。百度地图在大量使用大众点评网点评信息的同时,又推介自己的团购等业务,攫取了大众点评网的部分交易机会。百度公司大量使用大众点评网点评信息的行为,会给汉涛公司造成损害。此外,当网络用户使用百度搜索商户名称时,百度公司通过百度知道直接向用户提供来自大众点评网的点评信息,将一些想获取点评信息的网络用户导流到百度知道,即百度公司通过百度知道代替大众点评网向公众提供信息。百度知道上述使用方式,也会截取大众点评网的流量,给汉涛公司造成损害。
(三)百度公司的行为是否具有不正当性
市场经济鼓励正当的竞争,通过竞争,可以实现优胜劣汰。不正当竞争行为会扭曲竞争机制,扰乱市场秩序,应当予以禁止。《中华人民共和国反不正当竞争法》第二章列举了常见的几类不正当竞争行为,但市场竞争行为方式具有多样性和可变性,法律不可能对所有类型的不正当竞争行为都预先作出规定。《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条属于原则条款,具有填补法律漏洞的作用。在具体案件中,对那些虽不属于《中华人民共和国反不正当竞争法》第二章所列举,但确属违反诚实信用原则和公认的商业道德而具有不正当性的竞争行为,法院可以适用《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条予以调整,以保障市场公平竞争。
本院认为,市场经济鼓励市场主体在信息的生产、搜集和使用等方面进行各种形式的自由竞争,但是这种竞争应当充分尊重竞争对手在信息的生产、搜集和使用过程中的辛勤付出。对涉及信息使用的市场竞争行为是否具有不正当性的判断应当综合考虑以下因素:涉案信息是否具有商业价值,能否给经营者带来竞争优势；信息获取的难易程度和成本付出；对信息的获取及利用是否违法、违背商业道德或损害社会公众利益；竞争对手使用信息的方式和范围。针对本案百度公司使用大众点评网点评信息的行为是否具有不正当性,本院分析如下:
第一,大众点评网的点评信息是汉涛公司的核心竞争资源之一,能给汉涛公司带来竞争优势,具有商业价值。以大众点评网为代表的点评类网站的出现,有效拓展了消费者获取商户信息的途径,解决了商户和消费者之间信息不对称的问题。在大众点评网提供的信息中,商户基本信息即商户名称、电话、地址、商户简介等信息类似于电话号码簿,尽管包含了商户简介等内容,但其信息量仍然有限,且用户很难判断信息的真伪,尚不能完全解决商户和消费者之间信息不对称的问题。大众点评网真正的优势在于其提供消费者真实的消费体验报告即用户点评。潜在的消费者可以通过点评获取有关商户服务、价格、环境等方面的真实信息,帮助其在同类商家中作出选择。同时,对于商家而言,也能通过用户点评更准确地了解消费者需求,据此改善服务质量,釆取更精准的营销措施。
第二,汉涛公司为运营大众点评网付出了巨额成本,网站上的点评信息是其长期经营的成果。点评类网站很难在短期内积累足够多的用户点评,因为每一条点评都需要由用户亲自撰写。点评类网站具有集聚效应,即网站商户覆盖面越广,用户点评越多,越能吸引更多的网络用户参与点评,也越能吸引消费者到该网站查找信息。此类网站,在开办的早期通常只有投入而没有收益,甚至需要额外支付费用吸引用户发布点评。只有点评数量达到一定规模,网站才有可能进入良性循环。也只有网站的浏览量达到一定的数量,网站才有可能通过广告、团购等途径获取收益。百度地图也有点评功能,百度的用户也可以直接发布点评。但在很多类别的商户中,直接来源于百度用户的点评只占很小的比例,如百度地图中餐饮类商户的点评信息主要来源于大众点评网等网站。在这些类别,仅凭百度用户贡献的少量点评,百度公司无法为消费者提供足够的信息量。百度公司在我国互联网行业中处于领先的地位,拥有庞大的用户数量,其尚且不能凭借自己的用户获取足够的点评信息,由此亦可见点评信息的获得并非易事。
第三,大众点评网的点评信息由网络用户发布,网络用户自愿在大众点评网发布点评信息,汉涛公司获取、持有、使用上述信息未违反法律禁止性规定,也不违背公认的商业道德。通过法律维护点评信息使用市场的正当竞争秩序,有利于鼓励经营者创新业务模式,投入成本改善消费者福祉。相反,将没有经营者再愿意投入巨额成本进行类似的创新性、基础性的工作,从而抑制经营者创新的动力。
第四,在靠自身用户无法获取足够点评信息的情况下,百度公司通过技术手段,从大众点评网等网站获取点评信息,用于充实自己的百度地图和百度知道。百度公司此种使用方式,实质替代大众点评网向用户提供信息,对汉涛公司造成损害。百度公司并未对于大众点评网中的点评信息作出贡献,却在百度地图和百度知道中大量使用了这些点评信息,其行为具有明显的”搭便车”、”不劳而获”的特点。正是基于上述综合考虑,本院认为,百度公司大量、全文使用涉案点评信息的行为违反了公认的商业道德和诚实信用原则,具有不正当性。
百度公司上述行为给汉涛公司造成了实质损害,具有不正当性,构成不正当竞争。百度公司辩称,大众点评网的Robots协议允许百度公司抓取其网站的信息,故百度公司的行为不构成不正当竞争。本院确认,网站通过Robots协议可以告诉搜索引擎哪些内容可以抓取,哪些内容不能抓取。由于Robots协议是互联网行业普遍遵守的规则,故搜索引擎违反Robots协议抓取网站的内容,可能会被认定为违背公认的商业道德,从而构成不正当竞争。但并不能因此认为,搜索引擎只要遵守Robots协议就一定不构成不正当竞争。Robots协议只涉及搜索引擎抓取网站信息的行为是否符合公认的行业准则的问题,不能解决搜索引擎抓取网站信息后的使用行为是否合法的问题。
本案中,百度公司的搜索引擎抓取涉案信息并不违反Robots协议,但这并不意味着百度公司可以任意使用上述信息,百度公司应当本着诚实信用的原则和公认的商业道德,合理控制来源于其他网站信息的使用范围和方式。百度公司拥有强大的技术能力及领先的市场地位,若不对百度公司使用其他网站信息的方式依法进行合理规制,其完全可以凭借技术优势和市场地位,以极低的成本攫取其他网站的成果,达到排挤竞争对手的目的。
本院注意到,百度地图经过多次改版,不同版本的百度地图使用其他网站点评信息的方式并不完全相同。在百度地图早期的安卓版本中,百度地图谨慎地少量使用来自其他网站的点评信息。如(2013)沪卢证经字第1047号公证书载明,在该版本的百度地图中,其商户页面仅显示了三条来自大众点评网的点评,且每条点评信息都未全文显示,每条信息都设置了指向大众点评网的链接。汉涛公司主张,百度公司的上述使用方式亦属于不正当竞争行为。本院认为,由于该版本的百度地图只提供三条来自大众点评网的点评信息,每条点评信息均未全文显示,且每条点评信息均设置了指向信息源网站的链接,百度地图中的此类使用方式,不足以替代大众点评网向公众提供点评信息,不会对汉涛公司造成实质损害,该类行为不违背公认的商业道德和诚实信用原则,不构成不正当竞争。
二、关于百度公司对案外人微博的回复行为是否构成虚假宣传
汉涛公司诉称,百度公司与汉涛公司不存在合作关系,百度公司在”叶立鹤”的微博中回复”我们现在是合作关系”,属于虚假宣传。本院认为,结合”叶立鹤”所发的微博,”百度地图”回复称”我们现在是合作关系”,按照通常理解,会以为百度公司使用大众点评网的内容已经经过了汉涛公司的许可。因此,”百度地图”官方微博该回复确实可能会使阅读该微博的用户产生误解。但并非所有可能导致误解的言行均构成虚假宣传。虚假宣传是针对公众的误导行为,该不正当竞争行为包括几个方面:首先,行为的方式是以广告或其他方式；其次,行为所针对的对象为公众,其内容需可为相当数量的公众所知悉；最后,行为后果不仅可能误导公众,而且会给当事人造成损害。
结合本案的具体情况,本院认为,百度公司的该行为尚不构成虚假宣传。第一,”亲我们现在是合作关系呀”这条信息并不是发布在”百度地图”自身的微博页面上,该行为有较强的针对性,系针对”叶立鹤”微博的回复。第二,根据微博的特点,除了关注了”叶立鹤”的网络用户,其他网络用户一般不会看到这条微博。即使是关注了”叶立鹤”的网络用户,也不一定会阅读其每一条微博,至于最终阅读了”百度地图”回复内容的网络用户则更少。”叶立鹤”的涉案微博”@大众点评网@百度地图”,即”百度地图”和”大众点评网”的官方微博都收到该条信息。”叶立鹤”发布涉案微博后,除了”百度地图”的回复,没有其他人对该微博回复或评论,连”大众点评网”也未回复,可见该微博并未引起公众的关注,影响极其有限。且微博有很强的时效性,在当前这样一个信息爆炸的时代,除了汉涛公司为了诉讼专门去搜索这条微博,几乎没有其他公众会去翻阅这条微博。第三,认定行为是否构成不正当竞争行为,需以该行为是否会给行为人带来竞争优势或者足以给其他经营者造成损害为条件。对于不会造成实际损害或者损害极其轻微的行为,司法不应予以干预。因汉涛公司的证据尚不足以证明其因百度公司的微博回复而受到了损害,故汉涛公司关于百度公司构成虚假宣传的主张,本院不予支持。
三、关于百度公司使用”大众点评”等标识是否构成擅自使用知名服务特有名称
百度地图和百度知道对来源于大众点评网的信息,标注了”来自大众点评”等标识。汉涛公司主张,百度公司的上述行为构成擅自使用知名服务特有名称的不正当竞争行为。本院认为,百度地图对于来自大众点评网的信息,使用”大众点评”等标识,该行为系为了指示信息的来源,属于对他人标识的合理使用,并无不当。汉涛公司关于百度公司构成擅自使用知名服务特有名称的主张,本院不予支持。
四、关于杰图公司是否与百度公司构成共同侵权
汉涛公司主张,杰图公司和百度公司构成共同侵权。杰图公司主张,涉嫌侵权的信息存在于百度地图,杰图公司根据百度地图的应用程序编程接口(API)调用百度地图,不构成共同侵权。本院认为,杰图公司运营的街景地图向网络用户提供实景地图,街景地图中并无来自大众点评网的点评信息。杰图公司运营的网站可调用百度地图,侵权的信息存在于百度地图中。随着互联网的发展,尤其是移动互联网的发展,大量的经营者需要向公众提供基于位置的服务(LBS)。因自己开发电子地图需要投入巨额成本,故绝大部分经营者会调用专业地图服务商提供的地图,如百度地图、高德地图、腾讯地图等。地图服务商会提供应用程序编程接口(API)、软件开发工具包(SDK),其他经营者只需根据地图服务商公布的技术规范,就可实现在自己的网站或移动应用中调用地图。大众点评网在提供定位、路线规划、导航服务时,也需要调用其他网站的地图。杰图公司的网站调用百度地图的方式,符合行业通行做法。
百度地图中对相关点评信息的使用虽然构成不正当竞争,但提供点评信息仅是其众多服务中的一部分,百度地图还提供定位、位置查询、路线规划、导航等大量其他实质非侵权用途。杰图公司通过应用程序编程接口(API)调用百度地图,并非单纯指向百度地图中的点评信息,其主观上没有与百度公司共同实施侵权行为的故意,其行为符合行业通行做法,不违背公认的商业道德和诚实信用原则,并无不当。汉涛公司关于杰图公司与百度公司构成共同侵权的主张,本院不予支持。
五、关于百度公司应承担的民事责任
百度公司构成不正当竞争,应当承担相应民事责任。鉴于百度公司目前仍然大量、全文使用大众点评网点评信息,其应当立即停止此种不正当地使用点评信息的行为。关于赔偿损失,汉涛公司主张,根据汉涛公司的营业成本,考虑到大众点评网绝大部分点评内容和相关信息均被侵权,主张赔偿金9,000万元。本院认为,虽然汉涛公司举证的审计报告中载明了营业成本,但该成本并非全部是大众点评网获取点评信息的成本,故不能以该营业成本为依据计算汉涛公司的经济损失。当事人也没有其他证据证明因百度公司不正当竞争行为给汉涛公司造成的损失或者为百度公司带来的利润,故本院综合考虑百度地图和百度知道的市场地位、百度公司使用涉案点评信息的方式和范围、涉案不正当竞争行为的持续时间、百度公司在本案诉讼过程中仍未停止不正当竞争行为、网站从用户直接获取点评信息的难易程度等因素,酌情确定赔偿金额。
百度公司还应当赔偿汉涛公司为制止不正当竞争行为所支出的合理费用。汉涛公司主张,其为本案支出公证费5万元、打印费和复印费3,470元。百度公司主张,汉涛公司未提交完整的公证费发票原件,故对汉涛公司主张的其支出5万元公证费的事实不予认可。本院认为,汉涛公司举证的发票复印件盖有公证处的发票专用章,故本院认定上述发票的真实性。但并非汉涛公司实际支出的费用均应由百度公司承担,本院根据公证的合理性、必要性等因素,酌情支持公证费、打印费和复印费3万元。关于律师费,汉涛公司举证了40万元的律师费发票。百度公司辩称,汉涛公司主张的律师费金额过高,且百度公司与汉涛公司存在多个纠纷,不能认定该发票与本案的关联性。
本院认为,汉涛公司主张的律师费较高,其仅提供了律师费发票,未提供聘请律师合同等证据佐证其确为本案支出了40万元的律师费,本院综合考虑实际赔偿额与请求赔偿额、案件复杂程度、律师工作量等因素,酌定律师费20万元。由于百度公司在本案中的不正当竞争行为会给汉涛公司造成经济损失,但不会导致社会公众对汉涛公司的评价降低,不会给汉涛公司的商誉造成不良影响,故汉涛公司要求百度公司刊登公告以消除影响的诉讼请求,本院不予支持。
综上所述,依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条第(二)项、第九条第一款、第二十条的规定,判决如下:
一、被告北京百度网讯科技有限公司于本判决生效之日起立即停止以不正当的方式使用原告上海汉涛信息咨询有限公司运营的大众点评网的点评信息；
二、被告北京百度网讯科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海汉涛信息咨询有限公司经济损失人民币300万元及为制止不正当竞争行为所支付的合理费用人民币23万元；
三、驳回原告上海汉涛信息咨询有限公司的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币494,067元,由原告上海汉涛信息咨询有限公司负担238,207元,由被告北京百度网讯科技有限公司负担255,860元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海知识产权法院。
审判长 徐俊
审判员 许根华
审判员 邵勋
二〇一六年五月二十六日
书记员 徐弘韬