合肥知识产权律师网
来源 | 智慧芽学院 智慧芽
立方律师事务所合伙人/广州分所负责人刘延喜先生4月28日做客智慧芽学院，刘老师结合丰富的知识储备和实战经验，针对学员提出的如何防止专利被无效，以及收到专利侵权警告该如何应对等问题，给出了中肯的意见。以下为智慧芽学院对问答环节的整理，帮助大家掌握防范专利无效和侵权指控的风险。
1. 学员提问：请问如何在权利要求撰写的过程中如何合理布局，从而使该专利被无效时损失尽量降低？
刘延喜老师：大家都知道专利撰写有层次的区别，首先是主权项和从权项的层次，主权项其实就是最大的保护范围，从属权利要求其实是把范围进一步变窄，细节越来越多。主权项容易被无效，从权项被无效的可能性会越来越小一点，因为需要更多的对比文件才能够无效掉。专利撰写另外一个布局的考量，其实是要尽量部署多个独立权利要求，多个权利项。我们需要考虑装置的独立权利要求和从属权利要求。同时我们也要考虑生产工艺、生产方法，还有如果这个装置作为一个部件用到其他产品上去的那么会有更大的组件系统里的权利要求，所以从不同系统的角度，从工艺的角度，从产品装置本身的角度来多个层面部署多个权利要求，这样的话，保护范围会更宽，被无效的可能性也会降低一点。
2. 学员提问：请问企业如何防止专利被无效？
刘延喜老师：企业如何防止专利被无效，其实这个题目很大。其实专利能不能被无效，最主要的原因还是专利本身的创新性的问题，第二个才是撰写的问题。
而创新性的问题不是我们企业的知识产权从业人员或者代理人能决定的，但撰写这一块还是跟我们相关联的。其实专利法细则已经列出了哪些情况可能会被无效，就像我们刚才讲的这个通信领域经典案例，它提到了比较常见的专利被无效的可能性，包括22条新颖性和创造性的问题，同时还包括了我们这个案例中提到的公开不充分的问题、权利要求不清晰的问题。当然在这专利无效的过程中，没有涉及到的问题在哪里呢？事实上这个无效的案例中，我们没宣告权利要求1到13无效，反而宣告14到24无效。为什么？因为权利要求1到13无效不掉，但是权利要求1到13保护范围非常窄，很容易避开。而权利要求14到24想尽可能大范围的保护，所以比较上位化地撰写，这样反而得不到支持。因此专利申请文件的撰写是个技术活，要对技术有充分了解和把握才有可能防止专利被无效。
3. 学员提问：最近收到了竞争对手发过来的专利侵权警告函，请问我们该如何应对？如何谈判？
刘延喜老师：收到专利侵权警告，首先要考虑到底侵不侵权。那么需要对比跟被控侵权的产品，看有没有可能侵权？如果有可能侵权的话，那么我们就要考虑对方的专利有没有可能不稳定。其实分析一下专利复审委的网站的专利，如果我们下定决心的话，我认为80%、90%的专利都有可能被无效掉，但是无效一个专利需要时间和金钱，所以就要考虑是要花钱、花时间把专利无效掉呢，还是跟对方和谈。还有一种可能性是什么呢？如果对方指控我方侵权，我方认为不侵权，其实按照目前的司法框架下，我们还可以提起确认不侵权之诉，要求人民法院判定我方（专利）不构成侵权，这也是可以采取的办法。
4. 学员提问：先分析自己的产品是否确实侵权，如果是再分析对方专利的稳定性？
刘延喜老师：对。分析对方专利的稳定性其实相对来讲会难一点点，因为要做很多检索和分析，这个会稍微复杂一点。但是其实这种分析还是很有必要的，大家在分析对方专利稳定性的时候，如果这个专利是涉及外国公司专利的话，最好考虑一下这个专利的专利家族的情况，以及在欧洲在美国或者其他国家专利授权的情况，并查看审查过程的历史以及外国授权专利的保护范围和中国的保护范围是否有区别？有区别，区别在哪里？什么原因？是什么对比文件造成的？如果把这些进行分析和研究的话，能得到很多启示。